Ноябрь 14, 2024
Все о заключении и регистрации договора франшизы
2. Нормативно-правовые акты, регулирующие договор о франшизинге
3. Юридическое определение франшизинга
4. Общие требования к договору о франшизинге
4.1. Требование к субъектам договора о франшизинге
4.2. Обязательства по раскрытию информации до заключения договора о франшизинге
4.3. Предмет договора о франшизинге:
5.1. Регистрация договора о франшизинге
5.2. Регистрация изменений и дополнений в договор о франшизинге
6. Защита интеллектуальной собственности
8. Валютное регулирование и налогообложение
9.1. Субсидиарная ответственность
9.2. Солидарная ответственность
1. ВВЕДЕНИЕ
Данный меморандум описывает правовое регулирование и особенности заключения договора о франшизинге в Республике Узбекистан.
2. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ДОГОВОР О ФРАНШИЗИНГЕ
- Гражданский кодекс Республики Узбекистан (ГК РУз);
- Закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и местах происхождения товаров»;
- Закон «О конкуренции»;
- Закон «О коммерческой тайне»;
- Закон «О фирменных наименованиях»;
- Административный регламент оказания государственной услуги по государственной регистрации договоров комплексной предпринимательской деятельности (франшизинг) (Регламент по регистрации договоров о франшизинге);
- Правила регистрации договора о передаче права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, селекционное достижение, товарный знак, знак обслуживания и лицензионных договоров на их использование, договоров о передаче права на топологию интегральной микросхемы, передаче всех имущественных прав и передаче имущественных прав на программу для электронных вычислительных машин или базу данных (Правила);
- Административный регламент оказания государственной услуги по регистрации товарных знаков и знаков обслуживания (Регламент по регистрации товарных знаков).
3. ЮРИДИЧЕСКОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ ФРАНШИЗИНГА
Гражданский кодекс Республики Узбекистан определяет договор франшизинга как Договор комплексной предпринимательской лицензии (Договор о франшизинге). Согласно договору о франшизинге (1) одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить (2) другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс).
Данный комплекс исключительных прав может включать:
- право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации;
- другие объекты исключительных прав на:
- товарный знак;
- знак обслуживания;
- изобретение и др., предусмотренных договором, в предпринимательской деятельности лицензиата.
Термины:
- лицензиар — правообладатель комплекса исключительных прав (лицензионного комплекса), предоставляющий лицензиату в пользование на возмездной основе комплекс исключительных прав;
- лицензиат — правопользователь комплекса исключительных прав лицензиара, использующий его для предпринимательской деятельности;
- существенные изменения и дополнения в договор о франшизинге — внесение изменений и дополнений по предмету договора, количеству, качеству, ассортименту, цене поставляемого товара (работ, услуг), срокам исполнения, порядку расчета, реквизитам сторон, дате и месту заключения договора, а также другим существенным условиям, которые установлены актами законодательства для договоров о франшизинге или относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
4. ОБЩИЕ ТРЕБОВАНИЯ К ДОГОВОРУ О ФРАНШИЗИНГЕ
Согласно ГК РУз договор о франшизинге должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации. Регистрировать нужно сам договор о франшизинге, изменения и дополнения к нему (далее- «Регистрация»).
Для Регистрации необходимо обратиться в тот орган, который осуществляет регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве лицензиара. (см. параграф 5).
Важно! | Несоблюдение письменной формы и нерегистрация договора о франшизинге влечет недействительность договора. |
4.1. Требование к субъектам договора о франшизинге
Стоит отметить, что ГК РУз строго ограничил участников данного договора и определил, что сторонами по договору о франшизинге могут быть только (1) коммерческие организации и (2) граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
На практике самой оптимальной организационно-правовой формой считается ООО.
4.2. Обязательства по раскрытию информации до заключения договора о франшизинге
Узбекское законодательство не определяет порядок раскрытия информации лицензиаром до подписания договора о франшизинге.
В ГК РУз установлены обязанности лицензиара по передачи информаций только по договору, в частности: обязанность по передаче технических и коммерческих документаций, предоставление иной информации, необходимой лицензиату для осуществления прав, предоставленных ему по договору о франшизинге, а также инструктировать лицензиата и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.
4.3. Предмет договора о франшизинге:
Договор о франшизинге предусматривает использование: (1) лицензионного комплекса; (2) деловой репутации; (3) коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (с установлением минимального и (или) максимального объема использования); (4) с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере деятельности: продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных лицензиатом, оказанию услуг, выполнению работ, осуществлению торговой деятельности и т. д.).
4.4. Срок
Договора о франшизинге может быть (1) срочным с указанием конкретного периода или (2) бессрочным, заключенный на не определенный срок.
4.5. Сублицензия
ГК РУз определяет, что в договоре о франшизинге можно предусмотреть право лицензиата разрешать использование предоставленного ему лицензионного комплекса или его части другим лицам на условиях, согласованных им с лицензиаром либо определенных в договоре франшизы. Равным образом в договоре может содержаться и обязанность лицензиата выдать в течение определенного периода времени определенное количество сублицензий с указанием или без указания территории их использования.
Важно! | При прекращении договора о франшизинге также прекращается договор сублицензии. |
4.6. Вознаграждение
ГК РУз не ограничивает сторон договора о франшизинге выбирать форму выплаты вознаграждения. При этом стороны могут определить выплату в форме (1) фиксированных разовых или (1) периодических платежей, (3) отчислений от выручки, (4) наценки на оптовую цену товаров, поставляемых ему лицензиаром для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором о франшизинге.
4.7. Применимое право к договору о франшизинге
Согласно ГК РУз, стороны договора о франшизинге могут выбрать применимое право к такому договору. В частности, статья 1189 ГК РУз устанавливает, что договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом. Законодательство РУз не обязывает сторон договора о франшизинге выбрать законодательство РУз в качестве применимого права.
Однако, согласно статье 1190 ГК РУз, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, применяется:
- право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение такого договора; или
- при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
5. ТРЕБОВАНИЯ К РЕГИСТРАЦИИ
Согласно Законодательству РУз, договор о франшизинге подлежит Регистрации в следующих случаях:
- в Центрах государственных услуг посредством Автоматизированной системы государственной регистрации и постановки на учет субъектов предпринимательства — договор о франшизинге, изменения и дополнения к нему;
- в Департаменте интеллектуальной собственности Министерства Юстиции РУз — соответствующая часть договора о франшизинге, включающая исключительные права на объекты интеллектуальной собственности (лицензионный договор) (см. параграф 6).;
- в Единой системе внешнеторговых операций — в случае если договор о франшизинге предусматривает внешнеторговый операции (экспорт-импорт товаров, работ и услуг). (О регистрации договоров в Единой системе внешнеторговых операций можете ознакомиться здесь).
Также, в случае если объект интеллектуальной собственности не зарегистрирован на территории Республики Узбекистан, регистрация права интеллектуальной собственности и его передача по договору о франшизинге осуществляются по усмотрению сторон договора.
Согласно ГК РУз, договор о франшизинге подлежит Регистрации органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве лицензиара. Однако, в соответствии с Регламентом по регистрации договоров о франшизинге заявителями по Регистрации могут выступить лицензиар, лицензиат, также их представители. Законодательство РУз не отвечает на вопрос о том, подлежит ли договор о франшизинге Регистрации в Центрах государственных услуг в случае если лицензиар по договору о франшизинге зарегистрирован в иностранном государстве или к договору о франшизинге применяется иностранное право, по которому регистрация договора о франшизинге не требуется.
Для Регистрации заявитель обращается в Центры государственных услуг или регистрируется в Системе через ЕПИГУ. Регистрации осуществляется по нижеприведенной схеме:
№ | Субъекты | Действия | Сроки исполнения |
1 | Заявитель (лицензиар;
лицензиат; представитель лицензиара или лицензиата) |
Для государственной регистрации договора комплексной предпринимательской лицензии (франшизинг) заявитель:
обращается в регистрирующий орган (в случае обращения заявителя в явочном порядке сотрудник регистрирующего органа от имени заявителя заполняет анкету); или регистрируется на ЕПИГУ через всемирную информационную сеть Интернет (при обращении через ЕПИГУ заявитель самостоятельно заполняет электронную анкету и проверяет правильность сведений и заверяет анкету современными средствами идентификации* (электронная цифровая подпись, система mobile-ID, электронная подпись, дактилоскопия, и др). *Заверение заявителем анкеты посредством электронной цифровой подписи не требуется. К анкете прилагаются следующие документы* в электронной форме: а) при регистрации: — договор о франшизинге; — для иностранного лицензиара — выписка из соответствующего государственного реестра иностранного государства или соответствующие заменяющие документы; б) при государственной регистрации существенных изменений и дополнений: — копия существенных изменений и дополнений, вносимых в договор о франшизинге; — при внесении изменений и дополнений в договор о франшизинге на основании решения судебного органа — копия данного документа; — документ, подтверждающий полномочия представителя. *Требование государственными органами иных документов, не указанных выше запрещается.
|
По желанию
(до начала деятельности согласно договору)
|
2 | Заявитель (лицензиар;
лицензиат; представитель лицензиара или лицензиата) |
За государственную регистрацию (перерегистрацию) договора о франшизинге взимается сбор в размере одной трети базовой расчетной величины.
В случае обращения через ЕПИГУ взимается сбор в размере 90 процентов от суммы, уплачиваемой при обращении в регистрирующий орган в явочном порядке.
|
Во время обращения |
3 | Регистрирующий орган
(Центр государственных услуг)
|
В случае соответствия представленных документов требованиям Регламента по регистрации договоров о франшизинге осуществляет государственную регистрацию (перерегистрацию).
В случае несоответствия представленных документов требованиям Регламента по регистрации договоров о франшизинге отказывает в государственной регистрации (перерегистрации) договора о франшизинге и уведомляет об этом заявителя.
|
В течение одного рабочего дня
|
4 | Заявитель
(лицензиар; лицензиат; представитель лицензиара или лицензиата) |
В случае получения отказа в государственной регистрации (перерегистрации) договора о франшизинге повторно обращается после устранения соответствующих недостатков.
|
В течение трех месяцев с момента получения уведомления
|
5 | Регистрирующий орган
(Центр государственных услуг) |
Представляет свидетельство о государственной регистрации договора о франшизинге заявителю (при обращении в явочном порядке) или направляет в персональный кабинет заявителя на ЕПИГУ.
|
В режиме реального времени после принятия решения о государственной регистрации |
5.1. Основания для отказа в Регистрации
Законодательство РУз устанавливает исчерпывающий перечень оснований для отказа в Регистрации. В следующих случаях заявителю отказывается в Регистрации:
- обращение несоответствующими правообладателями (правопользователями) комплекса исключительных прав;
- представление документов не в полном объеме или представление заведомо ложных документов или сведений;
- несоответствие представленных документов требованиям актов законодательства РУз;
- отсутствие необходимых разрешений (лицензий) на право осуществления соответствующего вида деятельности, если такое разрешение (лицензия) требуется в соответствии с актами законодательства РУз.
5.2. Сбор за Регистрацию
За Регистрацию уплачивается регистрационный сбор на счет в банке регистрирующего органа в размере 1/3 базовой расчетной величины (на дату написания данного меморандума 1 БРВ = 375.000 сум и в итоге сбор составит = 123.700 сум).
Уплаченный сбор не подлежит возврату в следующих случаях:
- при прекращении анкеты заявителем на любом этапе;
- при отказе в Регистрации регистрирующим органом.
Сбор за Регистрацию не уплачивается в следующих случаях:
- при государственной регистрации изменений и дополнений в договор о франшизинге на основании акта судебного органа;
- при повторном рассмотрении документов по государственной регистрации договора о франшизинге (существенных изменений, дополнений).
6. ЗАЩИТА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Узбекское законодательство в целях защиты объекта интеллектуальной собственности требует регистрации соответствующей части договора о франшизинге (или лицензионный договор), включающий исключительные права на объекты интеллектуальной собственности в Департаменте интеллектуальной собственности Министерства юстиции РУз.
При этом лицензионный договор будет являться неотъемлемой частью договора о франшизинге.
При несоблюдении выше указанного требования соответствующая часть договора (лицензионный договор), если другие условия договора могут независимо сохранять свою силу, либо договор о франшизинге в целом считается незаключенным и недействительным.
В случае, если объект интеллектуальной собственности не зарегистрирован на территории Республики Узбекистан, регистрация права интеллектуальной собственности и его передача по договору о франшизинге осуществляются по усмотрению сторон договора.
6.1. Коммерческая тайна
Коммерческая тайна регулируется ГК РУз и Законом «О коммерческой тайне». Стоит отметить, что лица, владеющие коммерческой тайной (информация, имеющая коммерческую ценность в научно-технической, технологической, производственной, финансово-экономической и других сферах в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании) обязаны не разглашать ее, переданную, в соответствии с договором и должны принять меры по защите конфиденциальности.
За разглашение коммерческой тайны лица, виновные в нарушении законодательства о коммерческой тайне могут нести административную или уголовную ответственность.
7. ДОБРОСОВЕСТНАЯ КОНКУРЕНЦИЯ
ГК РУз устанавливает, что договор о франшизинге может быть эксклюзивным и содержать ниже приведенные условия:
- обязательство лицензиара не выдавать других аналогичных договоров о франшизинге для их использования на закрепленной за лицензиатом территории либо воздержаться от непосредственной самостоятельной деятельности на этой территории;
- обязательство лицензиата не конкурировать с лицензиаром на территории использования договора о франшизинге;
- отказ лицензиата от получения других договоров о франшизинге у конкурентов (потенциальных конкурентов) лицензиара;
- обязательство лицензиата согласовывать с лицензиаром место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Но также ГК РУЗ определяет о недействительности условий эксклюзивного договора, если они дают право:
- лицензиару определять цену продажи товара лицензиатом или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) лицензиатом, либо устанавливать верхний или нижний предел указанных цен;
- лицензиату продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
8. ВАЛЮТНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
8.1. Валюта
Если договор о франшизинге заключается с иностранным субъектом то, договор будет рассматриваться как внешнеторговый контракт и подлежит регистрации в Единой информационной системе внешнеторговых операций.
Стоит отметить, что все платежи на территории Узбекистана осуществляется в национальной валюте. Однако, платежи по внешнеторговым контрактам могут быть осуществлены в иностранной валюте.
В целом, специальные ограничения в отношении репатриации и других валютных операций не предусмотрены.
8.2. Налогообложение
Согласно Налоговому кодексу РУз при выплате роялти нерезиденту, у которого нет постоянного учреждения, лицензиат будет считаться налоговым агентом по налогу на прибыль и налог удерживается по ставке 20% при каждой выплате дохода, если между страной лицензиара и Республики Узбекистан нет международного договора предусматривающий избежание двойного налогообложения или применения пониженной налоговой ставки.
9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
9.1. Субсидиарная ответственность
ГК РУз определяет, что в случае несоответствия качества товара (работы, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору о франшизинге, то лицензиар несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к лицензиату требованиям.
9.2. Солидарная ответственность
По требованиям, предъявляемым к лицензиату как к изготовителю продукций (товаров) лицензиар, лицензиар отвечает солидарно с лиценциатом.
По остальным требованиям, предъявленным лицензиату, лицензиар не несет ответственности.